新三板实战案例117:以第三方借款出资后再向公司借款偿还个人债务,存抽逃嫌疑(沃特能源)

上海沃特奇能源科技股份有限公司(沃特能源430355)通过提供地源 热泵系统整体解决方案,为客户提供工程技术规划、设计、实施、运营维护 等全程个性化定制服务。公司原身有限公司从设立至2012年5月间,股东 以其第三方借款作为出资,后又以向有限公司的借款偿还其个人债务。问 题:该现象是否构成增资后抽逃出资?是否对公司、债权人造成经济损失或 实质损害?
解决思路及方案详解:
公司股东在有限公司阶段,因自有资金不足,且合规治理意识淡薄,存 在非正常占用公司资金的行为。从公司设立至2012年5月间,股东袁谊等人 为公司业务发展及壮大,以向第三方借款作为股东向公司的增资,后因偿还 能力短时间内暂时有限,增资股东先后向有限公司借款以偿还其个人债务, 股东向公司借款的金额累计达1000万元。在有限公司的后续经营过程中,股 东通过现金和银行转账的方式陆续归还了公司借款:2007年4月20日之前. 袁谊和张鸣合计归还借款8万元;报告期内,2012年及2013年1T月股东 先后归还借款合计992万元。截至2013年4月30 H,公司历史上存在的股东 借款已经全部偿还完毕。公司报告期内每名股东各自的借款及还款情况详见 下表:

公司于2013年8月20日取得了上海市工商行政管理局出具的《证明》: “公司自2011年1月1日至开具证明之日,没有发现违反工商行政管理法律 法规的违法行为而受到工商机关行政处罚的记录?!庇捎谟邢薰久挥兄贫┕?联交易管理制度,上述股东向有限公司借款均未履行关联交易决策程序,也 未签订借款合同、约定利息及资金占用费。为确认上述事实,全体7名股东 签署了《关于豁免资金占用费的声明》:“一致同意豁免支付历史上股东占用 公司资金的资金占用费?!惫煞莨境闪⒑?,为防止股东及其关联方占用或者 转移公司资金、资产及其他资源的行为发生,公司在《公司章程》和《关联 交易管理办法》中对关联交易的决策程序做出了明确的规定,管理层与股东 均承诺将严格执行上述制度。
综上所述,有限公司设立、增资过程中出现股东借款出资后再向公司借 款偿还其个人债务的情况,虽存在合规性瑕疵,但是并未对有限公司、股东 及债权人造成直接经济损失或实质危害,也未有相关纠纷或诉讼发生。股东 借款增资均出于为公司的壮大和发展考虑。股东在后续经营中主动归还公司 借款,不存在股东故意、长期非正常占用公司资金的情况。鉴于公司股东已 偿还全部公司借款,工商部门亦出具了无行政处罚的证明,且公司顺利通过 工商部门的历次年检,上述情况不会对公司未来的生产经营造成重大影响, 也不存在重大的法律风险。为了?;す纠娌皇芩鸷?,袁谊、张鸣、王文 根、房旻、朱宏杰已出具《承诺》:如公司因上述股东借款事实在将来被工商 部门处罚,袁谊、张鸣、王文根、房旻、朱宏杰将无条件承担公司的一切损 失和责任。
律师认为:
“公司在有限公司阶段,股东以其第三方借款作为出资,后又以向有限公 司的借款偿还其个人债务,致使股东和有限公司之间形成借贷关系,虽有瑕 疵,但该瑕疵已得到弥补,在有限公司经营过程中,股东已归还全部借款。
“股东借款的行为未给有限公司、债权人造成经济损失或实质损害,公司 经营正常。因此,有限公司股东出资已足额缴纳,股东向公司的借款行为对 本次挂牌不构成实质性障碍,符合《业务规则》第2.1条第(三)款的“合 法规范经营”规定?!?/p>

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